Ифнс должная осмотрительность

Должная осмотрительность при выборе контрагента. Что изменилось с появлением в НК РФ в 2017 году ст. 54.1?

Ифнс должная осмотрительность

Инна Тимошенко

Ведущий юрист ООО “Сибирская Юридическая Компания”

специально для ГАРАНТ.РУ

Понятие “должной осмотрительности” введено в налоговую практику Постановлением Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. № 53 “Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды” (далее – Постановление № 53).

Несмотря на то, что четкого понятия “должной осмотрительности” не содержит ни указанное постановление, ни какой-либо другой источник права, “должная осмотрительность” активно использовалась налоговыми органами и судами в случаях, когда речь шла об обоснованности вычета по НДС и включении расходов в состав затрат при расчете налога на прибыль.

В Постановлении № 53 проявление “должной осмотрительности” рассматривается как один из критериев отсутствия получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды.

На практике под проявлением “должной осмотрительности и осторожности” понимается использование налогоплательщиком всех доступных ему возможностей для получения и проверки информации о контрагенте.

В августе 2017 года была введена в действие ст. 54.1 Налогового кодекса, в определенной степени изменившая подход к методам проверки и оценки добросовестности налогоплательщика.

При этом в рекомендациях ФНС России по применению ст. 54.

1  НК РФ было указано, что новая статья не кодифицирует правила, сформулированные правоприменительной практикой, в частности, содержащиеся в Постановлении № 53, а представляет собой новый подход к проблеме злоупотребления налогоплательщиком своими правами с учетом основных аспектов сформированной до этого судебной практики (письмо ФНС России от 31 октября 2017 г. № ЕД-4-9/22123@).

ФНС России рядом писем по разъяснению применения ст. 54.1 НК РФ указала налоговым органам и налогоплательщикам на то, что:

  • в ст. 54.1 НК РФ перечислены конкретные действия налогоплательщика, которые признаются злоупотреблением и определены условия, которые должны быть им соблюдены для возможности учесть расходы и заявить налоговые вычеты по имевшим место сделкам;
  • формальные претензии к контрагентам при отсутствии фактов, опровергающих реальность совершения контрагентом сделок, не являются самостоятельным основанием для отказа в учете расходов и в налоговых вычетах по сделкам;
  • ст. 54.1 НК РФ не содержит понятие “непроявление должной осмотрительности”;
  • ст. 54.1 НК РФ не предусматривает для налогоплательщика негативные последствия за неправомерные действия контрагентов второго, третьего и последующих звеньев;
  • при проведении налоговых проверок после введения ст. 54.1 НК РФ не должны применяться понятия, отраженные в Постановлении № 53, включая понятие “должной осмотрительности”, “недобросовестности налогоплательщика”;
  • при проведении налоговых проверок после введения ст. 54.1 НК РФ налоговые органы должны правильно квалифицировать выявленные обстоятельства, ссылаясь на конкретный пункт указанной статьи (письмо ФНС России от 16 августа 2017 г. № СА-4-7/16152@, письмо ФНС России от 31 октября 2017 г. № ЕД-4-9/22123@). После появления таких разъяснений у отдельных налогоплательщиков закономерно возник вопрос: “А стоит ли теперь так тщательно проверять и оценивать контрагента в целях исключения рисков негативных налоговых последствий при изменившемся подходе, касающемся оценки добросовестности налогоплательщика?”

Отметим, что судебная практика за истекший календарный год со дня введения в действие ст. 54.

1 НК РФ практически не дает ответа на этот вопрос, поскольку основной массив налоговых споров по проанализированной практике касается налоговых проверок, проводимых (камеральных) или назначенных (выездных) до августа 2017 года. По таким спорам суды продолжают руководствоваться положениями и понятиями, содержащимися в Постановлении № 53.

Однако ответ на указанный вопрос можно усмотреть из разъяснений ФНС России по отдельным обращениям налогоплательщиков (письмо ФНС России от 28 декабря 2017 г. № ЕД-4-2/26807, письмо ФНС России от 18 мая 2018 г. № ЕД-4-2/9521@).

Так, при ответе на вопросы об оценке добросовестности налогоплательщика при проведении налоговых проверок, налоговая служба кроме очередных разъяснений о том, что ранее введенные в практику понятия “должной осмотрительности” и “недобросовестности налогоплательщика” при проведении после вступления в силу ст. 54.

1 НК РФ налоговых проверок не применяются, все же со ссылкой на ст.

102 НК РФ указала на размещение с 1 июня 2018 года на официальном сайте ФНС России сведений о деятельности налогоплательщиков в форме открытых данных – о среднесписочной численности работников, об уплаченных организацией суммах налогов и сборов, о суммах доходов и расходов по данным бухгалтерской (финансовой) отчетности. Это, по мнению налоговиков, предоставит налогоплательщикам дополнительную возможность оценки рисков при проверке контрагента.

Указанные разъяснения подтверждают, что проверка контрагента и проявление необходимой осмотрительности перед заключением сделки не потеряли своей актуальности, только немного поменяли цель и последствия проверки.

Налогоплательщику стоит, как и ранее, проявлять осмотрительность при выборе контрагента, но не с целью доказать впоследствии налоговому органу или суду сам факт его проверки, а для того, чтобы убедиться, что контрагент является добросовестным лицом, ведет реальную деятельность и с ним можно заключить договор без риска негативных налоговых последствий.

Руководствуясь ст. 54.1 НК РФ, налоговые органы должны будут проверять реальность выполнения сделки контрагентом, поэтому налогоплательщику стоит перед сделкой самостоятельно убедиться, что контрагент располагает необходимыми возможностями и ресурсами для выполнения принятых на себя обязательств по сделке.

Указанная проверка будет полезна и с точки зрения исключения гражданско-правовых рисков по исполнению потенциальным контрагентом договора.

Организовать проверку контрагентов можно путем использования специальных профессиональных программ и сервисов.

Кроме указанных действий, минимизирующих или исключающих и налоговые, и гражданско-правовые риски, рекомендую не пренебрегать и иными, дополнительными способами своей финансовой защиты, а именно, использовать в договорных правоотношениях инструменты гарантий (заверений об обстоятельствах (ст. 431.2 Гражданского кодекса) или возмещения потерь (ст. 406.1 ГК РФ), позволяющие компенсировать понесенные в будущем убытки и (или) потери, связанные с отказом в вычетах по НДС или непринятии в состав расходов соответствующих затрат в связи с недобросовестностью контрагента.

В настоящее время формируется положительная судебная практика по применению таких гражданско-правовых способов защиты от проблемных контрагентов в сфере налоговых правоотношений.

Источник: https://www.garant.ru/ia/opinion/author/timoshenko/1228169/

Должная осмотрительность: алгоритм действий

Ифнс должная осмотрительность

Должная осмотрительность при выборе контрагента. Что нужно учесть при выборе и проверке контрагента, чтобы обезопасить себя? Как доказать, что налогоплательщик проявил должную осмотрительность и осторожность? Рассмотрим в статье.

Курсы повышения квалификации для бухгалтеров и главных бухгалтеров на ОСНО и УСН. Учтены все требования профстандарта «Бухгалтер». Систематизируйте или обновите знания, получите практические навыки и найдите ответы на свои вопросы.

Что такое должная осмотрительность и обязательно ли её проявлять

Понятие «должная осмотрительность» законодательство не содержит. Но по общему определению непроявление должной осмотрительности значит, что компания работает с недобросовестными контрагентами. Такое понятие законодательно тоже не закреплено, однако последствия всё равно могут быть.

Если компания не проявила должную осмотрительность, налоговики доначисляют налоги. В первую очередь, будут начислены: входящий НДС, который был принят к возмещению из бюджета и налог на прибыль.

Так как документы, которые были получены компанией от поставщиков, позволили уменьшить расходы, компания не доплатила налог на прибыль, заплатила меньше НДС. Налоговики видят, что возможно есть какие-то сомнительные сделки, и доначисляют налоги.

Как избежать таких ситуаций рассмотрим в статье.

Должная осмотрительность — это комплекс мероприятий, который направлен на проявление необходимых действий со стороны нашей компании по выбору контрагента. Компания самостоятельно определяет зону ответственности, риски, которые необходимо оценить, когда выбирается новый контрагент. Например, вы решили закупить товары.

Прежде чем закупить эти товары, вы должны исследовать рынок, посмотреть у кого товары дешевле, выбрать наиболее подходящий вариант, который соответствует вашей деятельности и после закупки данного товара мы принимаем НДС к вычету. Если компания работает на общем режиме, то вы можете свою прибыль тоже уменьшить, — доходы минус расходы, а расходы есть ни что иное, как купленное сырье.

Каким же образом вы можете проявить должную осмотрительность?

Должная осмотрительность — это всего на всего один из способов проверки контрагента. Весь комплекс мероприятий организация должна разработать самостоятельно.

Интересное письмо выпустила налоговая служба совсем недавно. Его реквизиты: Письмо ФНС от 28.12.2017 № ЕД-4-2/26807.

В нем указано, что при проведении налоговых проверок сотрудники ИФНС не должны использовать понятия, сформулированные в Постановлении Пленума ВАС от 12.10.

2006 № 53 года и судебной практике, сложившейся до 19.08.2017 года. К таким понятиям, в частности, относится  «должная осмотрительность».

Помимо понятия «должная осмотрительность», в августе 2017 года появилось ещё одно понятие. Оно связано с тем, что в НК РФ была добавлена новая статья 54.1 НК РФ о необоснованной налоговой выгоде.

Компания не проявляет должную осмотрительность, соответственно она получает необоснованную налоговую выгоду. Ст. 54.1 НК РФ не отменяет обязанность проявлять должную осмотрительность.

Более того, сделка осуществлена для получения необоснованной налоговой выгоды, если налоговики могут доказать, что компания не проявила должную осмотрительность.

Что ещё подразумевается под необоснованной налоговой выгодой:

  • отсутствие реальности сделки;
  • если налоговиками будет доказана взаимозависимость контрагентов (главное, чтобы цены были не ниже рыночных);
  • если контрагент, который осуществляет сделку с вашим поставщиком понимает, что его действия направлены на получение необоснованной налоговой выгоды.

Признаки недобросовестного контрагента

Признак Характеристика
Действующая фирма Если фирма действующая, то вопросов нет. Если не действующая, то никаких сделок с такой фирмой быть не можетНет данных в ЕГРЮЛ
Неуплата налогов Если контрагент имеет задолженности перед бюджетом — это первый признак, который свидетельствует о том, что возможно договор заключать не нужно. Либо нужно уточнить по каким причинам образовалась задолженностьЕсть долги перед бюджетом
Нет деятельностиНет отчетности, признаки «однодневки», номинальный директор у фирмы
Деньги Это говорит о том, что основной вид деятельности данной организации сводится к транзактным платежам, то есть платежам, которые приходят и сразу же уходят. Денежные средства не задерживаются на расчетном счете фирмы и основная цель этой деятельности является получение и вывод денежных средствТранзитный характер
Реклама Есть ли какая-то информация о вашем контрагенте в интернете, в СМИ. Если у компании нет сайта, нет рекламы, то у налоговиков возникает вопрос как же вы узнали об этой компанииНет сайта, объявлений, отзывов
Адрес Если поставщик зарегистрирован по адресу массовой регистрацииМассовая регистрация
Условия договора Для того, чтобы выполнить условия договора компания работает себе в убытокОбременительные
СудыНаличие дел в картотеке
Ресурсы компании К примеру, если вы заключаете договор на производство строительных работ, то у этой компании должен быть штат строителейНет активов и сотрудников

Порядок проверки контрагентов

В первую очередь проверяется контрагент по открытым источникам. Перед тем, как заключить договор вы должны проверить контрагента. Вы смотрите какие отзывы пишут покупатели, которые уже закупали у данного поставщика активы или услуги, смотрите сколько было судебных дел.

Вы должны запросить у контрагента следующие документы:

  1. Карточка реквизитов.
  2. Пакет документов в зависимости от вида контрагента
Иностранная Русская ИП
Документы, подтверждающие правовой статус (Устав)Учредительные документы (Устав, ОГРН + листы записи, ИНН)Документы госрегистрации (Свидетельство, лист записи)
Документы, подтверждающие полномочия подписантаДокументы, подтверждающие полномочия подписантаДокументы, подтверждающие личность подписанта
Выписка из торгового реестра страны иностранной компанииВыписка из ЕГРЮЛ, лицензии и др.Выписка из ЕГРИП

Алгоритм проявления должной осмотрительности

Шаг 1. Необходимо разработать положение о договорной работе. Скачать подробную схему согласования договора.

Шаг 2. Необходимо разработать регламент по соблюдению должной осмотрительности.

Шаг 3. Прописать в должностные инструкции работников ответственность при не проявлении должной осмотрительности при выборе контрагентов. К примеру, можно включить такие формулировки:

Сотрудник обязан проверить, чтобы наименование продавца и покупателя обязательно соответствовали учредительным документам. При обнаружении ошибки в наименовании продавца или покупателя документ к учету не принимать, связаться с поставщиком, попросить переделать документ.

Сотрудник обязан проверить наименование товара, которое должно соответствовать договору поставки, наименование работ (услуг) – договору на выполнение работ, оказание услуг. При обнаружении несоответствия в наименовании товаров (работ, услуг) документ к учету не принимать, связаться с поставщиком, попросить переделать документ.

Сотрудник обязан проверить сумму НДС и цену товара с учетом НДС. При обнаружении арифметической ошибки документ к учету не принимать, связаться с поставщиком, попросить переделать документ.

Шаг 4. Запросить письмом у контрагента необходимые документы перед заключением договора (Устав, ОГРН, ИНН, налоговая декларация по НДС, по налогу на прибыль).

Шаг 5. Составить карточку налоговой безопасности.

Статья написана по материалам Александра Пятинского

Источник: https://School.Kontur.ru/publications/1603

������� ����������������

Ифнс должная осмотрительность

�� �������������� � ���������� ������������ �������� �� ����� ��������������� � ���� �������. ������ ���������� ������� �� ����� �������� ��� �� ����� �������������� � ������������ �����������. ������� ��� � ���, ��� ��������� ���������� �� �������� ������� ������� ����������������, ������������ ������� ����� ������� �������� ���������� ����������� �������������.

������� ���������������� – ��� ��� �����?

����������������� �� �� ����������� ������� ������� “������� ����������������“. ��� ������� � �������� ������������ � ������ �� ��������� ������������� ������� ��� �� �� 12.10.2006 �. � 53. �������� ����� ��������� ��������� ������ ������� ������������ ������� ������� ���������������� ��� ������ � ������������ ������ � ��.

�������� ������� ���������������� ����������� � ���, ��� ������������� ������� ������ ������������� ������������ ���� ��� �������� ��� �������� ���������� � ���������� (��� ������������) �������������� �����������. ���������� ������� ���������������� �������� ������������ ��� ����� ���������������� ����������� �������� � ��������������, ��� � � �������� ����������� �������������� � ���������.

�������� ����� ������� ������� ���������������� ������������ ��� ����������� �������������� ���������� ������ �� ���. ����� ��� ����������� ��� ����������� ������������� ������������� ���� �������� ��� ������� ������ �� �������.

���������� ������� ���������������� ��������������� � ������������� � ��� �����, ����� ����������, ��� ��� ���������� �������� � ����������������� �� �������� �������������� ��������� ������.

���� �� �� ������� ������� ���������������� ��� �������� ��������, �� ��� �������� �������������� ������.

�������� ����������� ���������� �������� � ��������� ������� ����������������, ������� ����� ����������� �� ������ �������, ���1�:����� �����.

��� ������������ ������� � �������������� ��������� ������ �������� ��������� �������:

  • ������ �� ����� �� �����������;
  • �������� � �� ������� �������������� ����� �����;
  • ���������� ������� ���� �����, ��� ��� �������� �������� �������� � ��������� �������������� ��������� ������.

������:

����������� ��� “������” ��������� ������� �� �������� �������. ��������� ������������ ��������� ���� �������� �� ��������� �������, ������� ��������� ���������������� ���� �� ������ �� �������. � ����������� ���������, ��� ���������� �������� ������-�����������.

��������� ��������� ��������, ��� ������ ���� ��������� ���������, ���������� ���� ������� ��������� ����� ������ �� �������. ��� �������� ���������� �������������� ��������� ������, ��-�� ���� ���������� ��������� ����� �������� ������� �� ������� ����������� � ����������� ����� �� �������.

������ �������

��� ������������ ������� ������� ���������������� ����� �������� �������� �� ����� �������:

  • ���� ���������������� �� �� �������, ��� ����� ����� �������� �������������� � ���������������� ���������;
  • ���� ���� �������, ��� ���������������� �� ������� ������� ����������������, �� ��� ���������� ����� �� ������� � ���, �������� � ���������� �� �������;
  • ������� ���������������� ������� ������������� ��� ���� �� ������� �������� �������������� �����������, ������������ ������ � ������� ��������� ������ ������������ ��������� ��������������;
  • ��� ������������ ������� ���������������� �������� ��������� �������������� ��������� ������, ��������� ��� ������� ����� ������� ����� �����;
  • �������� ������ ��� ���������� �������������� �� ����� �� �������� ��� ����, ��� ������� ������� ���������������� �� ���������������� ����������������� ��, ���� � ������� ���������� ��� � ����� ��������;
  • � ���������������� �� �� ���������� �����-���� ��������� ������ ������������ ������� ���������������� ��� ������� ������������.

�������� ������������������ �����������

��� ���������� ������� ���������������� ���������� �������� � ������ ���������������� �����������. ���������� ��� ���������, ������� ��������������� � ������������ �������������� ��������. � ��� ��������� ��������� �������:

  • ����������� ������������ ���� ��� �� ��������� � ����������� ���� ��� ����� �����������;
  • ����������� ����� �������� �������� ������������������������ �� ���������� � ��� ������ �����������;
  • ��� ��������������� ������������� ���������� ������������ ��� �������������, �������������� ��������� �� ����� �����������;
  • ����������� ������ ���������� ������� �� ������ ��� ����� � ���������� �������� �������, �� ���� ��� ���������� � ������������ (�������) � ���������� ��������� ��� �������;
  • ���������� � �������������� �������� �������� ��� ���������� ������� ����������, ��������, ���������������� ��� �������� ��������, ������������ � ������������� ��� ������, �����������, ����������, ������������ � �.�.;
  • ������� ��������� ������������� ����� �������� �� �������, ������ � ��������� �������;
  • ������� ��� � ����������� ���������.

��������������� �� ������������ ������� ����������������

���� �������� �� ������� ������� ���������������� ��� �������� �������������� ��������, �� ���� �������� ������ � ���������������� ������������, �� ��� ��������������� ����� �� �� �����.

��������������� ����� ���������� ��������, ��������� ��� �������� ������� � ������������� ��� � ������ �� �������. ���� � ���, ��� ��� �������������� ����������� ���������, �� ������� ������� ��������� ���������������� ���� �� ������ �� ������� ��� �� ������������� ����������� ���������� ���.

� ��� ������, ����� ���������� ���������� ���������������� � �������� ��� ���� �� �������� ������� ����������������, ��� ��������� ��������� ������ �������. � ���� ������ ��������� ��������� ���������� ������� � ������.

�����-���� ���������� ������ ������ �� ���������� ���������� � ���������������� ������������ ����������������� �� �������������. ���������� ����� ������� ���� � ���, ��� �������� �� ����� ����� �� �������� ���������� ��������� ������, � ������ ������� ������ �������� ���������� ���������� ��������� ��������.

���������� �������� � ��� ����, ��� ��������� ��������� ����� ������ � ��� �� ����������� � ����������� �������� ������, ��������� � �������������� ��������� �������. � ���� ������ �������� ����� ������������ � �������� ����������������, ��� ������ ����� ����� �������� �������� �� ������� ���������.

��� ������ �������� ����� �������� � ������������� �����������, ��� ���� ����������� ����������� ������������� �������� ��� ������������. ��������, �������� ������� ����������������, � ������ ������� �������� ���� ��������, � ��� ����� � ����������.

1�:����� �����

��� ���������� ������� ���������������� �������������� ������������������� ����� ����� ���������� �� ������ ������ ����������.

������������� ������������� ������������ �������������� ����� ����������, ��������, ����� ������ ���������� � ���������� ������������ �1�:����� �����. ����������� ����������� ���� ����������� ������ ���� � ����� ������ ��������� � ������������ ���������.

����� ����, ������ ������������ ������� � �������� �����������, ���������� ���������� ���������, ��� �������� ��������������� ���������� ������� ����������������.

�������� �������?��������� ���������� ������������ ����� ������������!

�������� ���������� ������������ ��������!

Источник: https://www.1cBIT.ru/blog/dolzhnaya-osmotritelnost/

Поделиться:
Нет комментариев

    Добавить комментарий

    Ваш e-mail не будет опубликован. Все поля обязательны для заполнения.